Основные положения документооборота при привлечении к ответственности за компьютерное пиратство

За защитой своего права обладатели исключительных авторских и смежных прав вправе обратиться в установленном порядке в суд, арбитражный суд, третейский суд, орган дознания, органы предварительного следствия (ст. 49 пункт 3 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах»).

Инициаторами преследования нарушителей авторского права могут быть как сами правообладатели, так и правоохранительные органы. Выявление правонарушения в сфере защиты интеллектуальной собственности, как правило, осуществляется на основании анализа и проверки соответствующей информации, полученной правообладателем или сотрудниками правоохранительных органов. При получении такого рода информации обладателем исключительных авторских прав и, если это возможно, ее проверке, последним подается в правоохранительные органы заявление с констатацией факта нарушения прав и просьбой о привлечении виновных лиц к ответственности, предусмотренной действующим законодательством.

Иногда можно услышать высказывания о неправомочности органов внутренних дел выявлять и самостоятельно пресекать деятельность компьютерных пиратов без предварительного заявления обладателей исключительных авторских прав. На самом деле, правоохранительные органы могут и должны выявлять и пресекать факты нарушения авторских прав, поскольку данная обязанность прямо возложена на них основным законом, регламентирующим деятельность сотрудников органов внутренних дел- Законом РФ «О милиции». Пункт 1 статьи 10 указанного закона прямо говорит, что «милиция в соответствии с поставленными перед ней задачами обязана предотвращать и пресекать преступления и административные правонарушения; выявлять обстоятельства, способствующие их совершению, и в пределах своих прав принимать меры к устранению данных обстоятельств». Кроме того, после внесения в апреле 2003 года изменений и дополнений в ст. 146 УК, части 2 и 3 указанной статьи, предусматривающие ответственность за незаконное использование объектов авторских прав, переместились в разряд составов, уголовное преследование по которым осуществляется в публичном порядке (ст. 20 УПК). Таким образом, в настоящее время наличие заявления потерпевшего не является обязательным условием инициирования проверки и возбуждения уголовного дела.

В ходе оперативно-розыскных мероприятий сотрудникам правоохранительных органов приходится сталкиваться со следующими типовыми ситуациями:

• обнаружение оптовых складов и транспортных средств с большим количеством дисков. Как правило, большие партии контрафактных дисков хранятся и перевозятся в неукомплектованном виде, т.е. сами диски хранятся отдельно от бумажных вкладышей и пластиковых боксов. В данном случае сотрудникам правоохранительных органов важно провести своевременную опись изъятого, предварительную классификацию продукции по типам (программы, аудио- и видео), направить соответствующие образцы на исследование для установления точного наименования содержащихся на дисках произведений и их стоимости, установить принадлежность продукции и источники ее поступления;


• выявление фактов реализации пиратской продукции в мелкооптовой и розничной сети. При подготовке к реализации конечному потребителю контрафактная продукция укомплектовывается, в ряде случаев коробочки с дисками даже целлофанируются и оклеиваются различного рода голографическими наклейками и «марками», якобы подтверждающими лицензионность продукции. В данном случае к контрольным закупкам рекомендуется привлекать лиц, хорошо знакомых с лицензионной продукцией, в случае сомнений дополнительно проводится проверка достоверности информации о производителе, указанной на упаковке;


• выявление деятельности лиц, устанавливающих нелицензионное программное обеспечение на компьютеры пользователей. В ходе проверочной закупки лицу предлагается установить на компьютеры некий набор программного обеспечения, дополнительно достигается договоренность о том, что он предоставит заказчикам диск с «резервными» копиями установленных программ;


• выявление фактов незаконного использования программного обеспечения в деятельности организации. Пользователям предлагается предъявить документы на приобретение установленного на компьютеры программного обеспечения, а также иные принадлежности, свидетельствующие о законном приобретении экземпляров (сертификаты подлинности, аппаратные ключи, регистрационные анкеты и т.д.), выясняется, кем и когда устанавливались и сопровождаются программные продукты, в последнюю очередь опрашивается главный бухгалтер и руководитель организации;


• выявление случаев бездоговорного коммерческого использования программного обеспечения, например, сдача в прокат носителей или предоставление во временное пользование компьютеров с программным обеспечением. Поскольку право на прокат является самостоятельным имущественным правом, различные правообладатели предоставляют возможность коммерческого использования программ на различных условиях, например, для возможности проката игр в компьютерных клубах, с правообладателем заключаются специальные договоры, клубами приобретаются специальные версии программных продуктов по числу компьютеров

Нередко преступления в сфере компьютерной информации обнаруживаются при расследовании других экономических преступлений, таких, как незаконное предпринимательство, уклонение от уплаты налогов, иных правонарушений в области потребительского рынка.

Стандартная схема документооборота при привлечении к административной или уголовной ответственности лиц, торгующих контрафактными носителями или производящих установку нелицензионных версий, выглядит примерно так:

• Правообладателем или сотрудниками правоохранительных органов выявляется правонарушение в сфере интеллектуальной собственности.


• В случае, если правонарушение выявлено правообладателем, он обращается в правоохранительные органы с целью проведения последними предварительных проверочных действий на основании законов «О милиции» и «Об оперативно-розыскной деятельности».


• Представителям правоохранительных органов необходимо собрать ориентирующую информацию о фактах умышленного тиражирования и/или распространения программ для ЭВМ без санкции правообладателей, при необходимости осуществить ряд негласных проверочных закупок, выявить правообладателей, правообладателям и их доверенным лицам предлагается по возможности оказывать помощь в привлечении к оперативным мероприятиям представителей общественности.


• Проводится проверочная (контрольная) закупка, о чем выносится постановление. Необходимое количество экземпляров для проверочной закупки определяется исходя из стоимости содержащихся на них программных продуктов с тем расчетом, чтобы реализованные экземпляры выступали достаточным доказательством незаконного использования объектов авторского права в крупном размере. К контрольной закупке рекомендуется привлекать специалистов, способных на месте по внешним признакам отделить контрафактный товар от лицензионного.


• Проверочная закупка может принимать как форму обычной купли-продажи товара (при торговле контрафактными экземплярами или компьютерами с предустановленным программным обеспечением), так и форму контрольной установки (при оказании услуг по установке нелицензионного программного обеспечения). Так как зачастую действия лиц предлагающих свои услуги по установке нелицензионных программных продуктов (так называемых «черных внедренцев») сопровождаются совершением неправомерного доступа к охраняемой законом информации (взломом систем защиты от копирования) и распространением вредоносных программ-«крэков», необходимо обращать внимание на фиксацию и этих фактов. Если распространение контрафактного ПО производится группой лиц, также необходимо уделить особое внимание фиксации доказательств (в т.ч. и с помощью средств аудио-и видеозаписи) осведомленности о происходящем каждого из участника группы.


• Акты проверочной (контрольной) закупки и изъятия составляются правоохранительными органами в соответствии с законодательством об оперативно-розыскной деятельности сразу после фиксации предполагаемого нарушения авторских прав в присутствии понятых.


• У лица, у которого производилась закупка, отбираются объяснения. Закупленные, а также добровольно выданные и изъятые носители (либо системные блоки с установленным на них нелицензионным программным обеспечением) упаковываются и опечатываются также в присутствии понятых.


• Для выявления и документирования признаков состава преступления органы, проводящие проверочные мероприятия, назначают исследование, по результатам которого принимается решение о наличии признаков состава преступления или о привлечении к административной ответственности. К исследованию могут быть привлечены сами правообладатели или их представители, поскольку именно они обладают полной информацией о поставляемых на рынок программных продуктах и наиболее оперативно способны ответить на вопросы о том, обладают ли носители программного обеспечения признаками контрафактности, кто является правообладателями записанного на них программного обеспечения, какова стоимость экземпляров или имущественных прав. В результате исследования носителей могут быть также выявлены признаки модификации программ, либо наличия на носителях вредоносных программ, что может свидетельствовать о совершении преступлений, предусмотренных ст. ст. 272 и 273 УК РФ.


• Правообладатель (или его представитель по доверенности) на основании официальной информации о количестве и составе контрафактных экземпляров, поступившей из органов правопорядка, определяет суммарную стоимость экземпляров и обращается с Заявлением о привлечении к ответственности согласно действующему законодательству (при наличии крупного размера,— к уголовной ответственности по ст. 146 УК РФ «Нарушение авторских и смежных прав»). Заявления должны иметь исходящий номер и дату. Обязательно должны быть указаны координаты для обратной связи.


• В случае, если установлено, что незаконное использование объектов авторских прав совершено в крупном размере, материалы ОРД рассекречиваются и направляются в прокуратуру или следственный отдел ОВД для принятия решения о привлечении виновных к уголовной ответственности по ст. 146 УК РФ «Нарушение авторских и смежных прав», о чем выносится постановление руководителя органа, осуществлявшего ОРД. При незначительности размера наступает административная ответственность. Независимо от привлечения к уголовной или административной ответственности правообладатель может требовать возмещения причиненного ущерба в гражданском порядке (или применения иных предусмотренных ЗоАП мер защиты своих прав), подготовив и направив соответствующий иск в суд по месту жительства ответчика или месту нахождения организации (о защите нарушенных прав в порядке гражданского судопроизводства.


• При необходимости после возбуждения уголовного дела следователь отправляет носители программного обеспечения на экспертизу. Назначенный следователем эксперт готовит заключение, подтверждающее, что носители содержат программы, исключительные права на которые принадлежат соответствующим правообладателям, и имеют признаки контрафактности, а также рассчитывает стоимость экземпляров или имущественных прав на программы. При этом эксперт обязательно предупреждается об уголовной ответственности за дачу заведомо ложного заключения (ст. 307 УК РФ). Экспертом может выступать как организация, так и частное лицо, обладающее специальными знаниями.

Проводятся иные следственные действия: заявитель признается по делу потерпевшим и гражданским истцом (их представителем), допрашивается. Далее возможны два варианта:

1. Составляется обвинительное заключение и дело передается в суд. При этом заявитель, признанный потерпевшим, имеет право ознакомиться с материалами уголовного дела по окончании предварительного расследования до передачи их в суд. Далее потерпевший (его представитель) участвует в судебном разбирательстве, поддерживая сторону обвинения.
2. Выносится обоснованное решение о прекращении уголовного дела (следователь обязан в письменном виде уведомлять заявителя о прекращении уголовного дела). В этом случае заявитель (правообладатель) может обжаловать решение о прекращении уголовного дела в суд или вышестоящему прокурору, вплоть до Генерального прокурора РФ.